侵犯商业秘密罪的构成要件

唐青林


　　我国《刑法》第二百一十九条规定，有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的； （三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、 使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的，以侵犯商业秘密论。本条所称商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
根据《刑法》第二百二十条规定，单位犯侵犯商业秘密罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
　　《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（法释［２００４］１９号）第七条规定：实施刑法第二百一十九条规定的行为之一，给商业秘密的权利人造成损失数额在五十万元以上的，属于“给商业秘密的权利人造成重大损失”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。给商业秘密的权利人造成损失数额在二百五十万元以上的，属于刑法第二百一十九条规定的“造成特别严重后果”，应当以侵犯商业秘密罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
　　根据以上规定，侵犯商业秘密罪的构成要件主要有：
　　（1）犯罪主体：侵犯商业秘密罪的主体为一般主体，单位和达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪；
　　（2）主观方面：根据相关法律规定，一般为故意。关于侵权人通过盗窃、利诱、胁迫等非法手段获取商业秘密时的主观心态表现为故意，这是不容置疑的，就不在此赘述了。《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复（1998）》权利人应当采取合理的保密措施保护其商业秘密，合理要求达到的程度是让职工或有业务关系的他人知道或应该知道该商业秘密的存在，以及应当履行保密义务。因此，通过合法的途径知悉企业商业秘密的人构成侵犯商业秘密罪的前提是侵权人明知应当保密，而故意披露、使用或允许他人使用。反之，若商业秘密权利人并没有采取合理的保密措施，则侵权人可以以此抗辩，权利人也将因证据不足而败诉。
　　（3）客体：侵犯的必须是企业的商业秘密和公平竞争的社会经济秩序；
　　（4）客观方面：首先，客观上必须存在侵权行为，即实施了《刑法》第二百一十九条规定的行为之一；其次，必须给商业秘密的权利人造成重大损失。根据有关司法解释，侵犯商业秘密具有下列情形之一的，应予追诉：（1）给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的；(2)致使权利人破产或者造成其他严重后果的。

侵犯商业秘密罪中的“损失”的计算方法问题

　　我国刑法规定，侵权人实施了侵犯商业秘密行为之一，并且给商业秘密权利人造成“重大损失”，才构成侵犯商业秘密罪。因此，正确计算权利人的损失数额，将成为确定罪与非罪、重罪与轻罪的关键。
在考虑权利人的损失时，首先应当考察权利人可计算的财产、收入方面的实际损失。在考虑竞争优势的损失时，应考虑开发成本、现实的优势和未来的优势等。计算这些因素尽管不可能得出精确结果，但一般是可以估算出来的。
　　在总结市场经验的基础上，我国立法者对计算侵犯商业秘密罪中的损失问题制定了比较完整的法律法规。
　　《反不正当竞争法》第二十条规定，经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。
最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，确定反不正当竞争法第十条规定的侵犯商业秘密行为的损害赔偿额，可以参照确定侵犯专利权的损害赔偿额的方法进行。因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值确定损害赔偿额。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。
　　《专利法》第六十五条规定，侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。
根据上述规定，可以通过以下几种根据计算侵犯商业秘密罪中的损失：
　　1、商业秘密权利人因侵权行为遭受的实际损失。该损失既包括现实利益，也包括可得利益，即可预期的合理收益。主要考虑以下因素：商业秘密研制开发的成本、商业秘密的成熟程度、商业秘密的利用周期长短及其是否可以重复利用、商业秘密的使用和转让、市场的供求状况等。
　　2、被侵害的经营者的损失难以计算的，可以根据侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润计算经营者的损失。侵权人因侵权所获得的利润主要包括：侵权人利用该商业秘密从事生产经营活动所获得的直接经济收益；利用商业秘密作为无形资本与其他企业签订有关合同，从中的受益；侵权人把商业秘密转让或许可他人使用获得的转让费和许可使用费等。
　　3、权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照商业秘密正常情况下的许可使用费的倍数合理确定损失。
　　4、因侵权行为导致商业秘密已为公众所知悉的，应当根据该项商业秘密的商业价值计算权利人的损失。商业秘密的商业价值，根据其研究开发成本、实施该项商业秘密的收益、可得利益、可保持竞争优势的时间等因素确定。
　　5、权利人的损失、侵权人获得的利益和许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据商业秘密的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。
　　6、不管以何种依据计算商业秘密权利人的损失，都应当加上被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。


编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

国家煤矿安全监察局


煤安监办字〔2004〕42号

关于印发《煤矿企业安全生产管理制度规定》的通知

　　为了促进煤矿企业加强安全生产管理，建立自我约束、自我激励机制，根据《安全生产法》、《煤矿安全监察条例》等法律法规和《煤矿安全规程》，国家煤矿安全监察局制定了《煤矿企业安全生产管理制度规定》，现予印发施行。


二○○四年七月五日


煤矿企业安全生产管理制度规定

　　一、为了促进煤矿企业建立健全安全生产管理制度，保障安全生产，根据《安全生产法》和有关法律法规，制定本规定。

　　二、本规定适用于全国各类煤矿企业。

　　三、煤矿企业必须建立以下安全生产管理制度：

　　(一)安全生产责任制；

　　(二)安全办公会议制度；

　　(三)安全目标管理制度；

　　(四)安全投入保障制度；

　　(五)安全质量标准化管理制度；

　　(六)安全教育与培训制度；

　　(七)事故隐患排查制度；

　　(八)安全监督检查制度；

　　(九)安全技术审批制度；

　　(十)矿用设备、器材使用管理制度；

　　(十一)矿井主要灾害预防管理制度；

　　(十二)煤矿事故应急救援制度；

　　(十三)安全奖罚制度；

　　(十四)入井检身与出入井人员清点制度；

　　(十五)安全操作规程管理制度等。

　　四、煤矿企业安全生产管理制度应满足下列规定：

　　(一)符合相关的法律、法规、规章、规程和标准；

　　(二)内容具体，责任明确，能够对照执行和检查，严格管理措施，有针对性、可操作；

　　(三)对违反制度的各种行为有明确、具体的处罚措施和责任追究办法；

　　(四)所引用的依据及适用范围和时间明确，表述规范，条款清晰，能确保相关人员了解和掌握；

　　(五)以正式文件发布，并确保其能够约束涉及到的部门和人。

　　五、煤矿企业安全生产管理制度内容的具体要求。

　　(一)安全生产责任制。要按照岗位、职能、权利和责任相统一的原则，明确各级负责人、职能机构和各岗位人员承担的安全生产责任和义务;要将企业、部门或单位的全部安全生产责任逐项分解，逐级落实到各岗位和人员。

　　(二)安全办公会议制度。要明确安全办公会议的召开周期、内容、主持人和参加人员。安全办公会议必须由安全生产第一责任人主持。会议应当有完整的记录，载明议定的事项、决定以及落实的人员、措施和期限。会议记录、纪要应纳入档案管理。

　　(三)安全目标管理制度。应依据上级下达的安全指标，结合实际制定年度或阶段安全生产目标，并将指标逐级分解，明确责任、保证措施、考核和奖惩办法。

　　(四)安全投入保障制度。应按国家有关规定建立稳定的安全投入资金渠道，保证新增、改善和更新安全系统、设备、设施，消除事故隐患，改善安全生产条件，安全生产宣传、教育、培训，安全奖励，推广应用先进安全技术措施和管理方法，抢险救灾等均有可靠的资金来源；安全投入应能充分保证安全生产需要，安全投入资金要专款专用；煤矿企业应当编制年度安全技术措施计划，确定项目，落实资金、完成时间和责任人。

　　(五)安全质量标准化管理制度。明确检查标准、检查周期、考核评级奖惩办法、组织检查的部门和人员。

　　(六)安全教育与培训制度。应保证煤矿企业职工掌握本职工作应具备的法律法规知识、安全知识、专业技术知识和操作技能；明确企业职工教育与培训的周期、内容、方式、标准和考核办法；明确相关部门安全教育与培训的职责和考核办法；明确年度安全生产教育与培训计划，确定任务，落实费用。

　　(七)事故隐患排查制度。应保证及时发现和消除矿井在通风、瓦斯、煤尘、火灾、顶板、机电、运输、放炮、水害和其他方面存在的隐患；明确事故隐患的识别、评估、报告、监控和治理标准；按照分级管理的原则，明确隐患治理的责任和义务。

　　(八)安全监督检查制度。应保证有专门的安全管理机构,配备足额的专职安全管理人员,有效地监督安全生产规章制度、规程、标准、规范等执行情况;重点检查矿井“一通三防”的装备、管理情况；明确安全检查的周期、内容、检查标准、检查方式、负责组织检查的部门和人员、对检查结果的处理办法。对查出的问题和隐患应按“四定”原则（定项目、定人员、定措施、定时间）落实处理，并将结果进行通报及存档备案。

　　(九)安全技术审批制度。要确定各类工程设计、作业规程、安全措施和方案等安全技术审批的内容、程序、标准、时限、审批级别；审批人员职别和资格，编制、审核、审批人员的职责、权限和义务。安全技术审批应保证依据充分、正确、内容全面、具体、安全措施可靠，能够有效指导生产施工、作业和操作。

　　(十)矿用设备、器材使用管理制度。应保证在用设备、器材符合相关标准，保持完好状态；明确矿用设备、器材使用前的检测标准、程序、方法和检验单位、人员的资质；明确使用过程中的检验标准、周期、方法和校验单位、人员的资质；明确维修、更新和报废的标准、程序和方法。

　　(十一)矿井主要灾害预防管理制度。要明确可能导致重大事故的“一通三防”、防治水、冲击地压、职业危害等主要危险，有针对性地分别制定专门制度，强化管理，加强监控，制定预防措施。

　　(十二)煤矿事故应急救援制度。要制定事故应急救援预案，明确发生事故后的上报时限、上报部门、上报内容、应采取的应急救援措施等。

　　(十三)安全奖罚制度。必须兼顾责任、权利、义务，规定明确，奖罚对应；明确奖罚的项目、标准和考核办法。

　　(十四)入井检身与出入井人员清点制度。明确入井人员禁止带入井下的物品和检查方法；明确人员入井、升井登记、清点和统计、报告办法，保证准确掌握井下作业人数和人员名单，及时发现未能正常升井的人员并查明原因。

　　(十五)安全操作规程管理制度。操作规程要涵盖从进入操作现场、操作准备到操作结束和离开操作现场全过程的各个操作环节。要分别制定各工种的岗位操作规程，明确各工种、岗位对操作人员的基本要求、操作程序和标准，明确违反操作程序和标准可能导致的危险和危害。

　　六、煤矿企业及其所属单位、部门应制定相关配套的制度，并根据企业实际情况和安全生产管理工作需要制定其他安全生产管理制度。

　　七、负有煤矿安全生产监督管理职责的部门应加强对煤矿企业建立健全安全生产管理制度工作的监督管理，指导企业制定安全生产管理制度。煤矿安全监察人员实施安全监察时，发现煤矿企业未按本规定建立安全生产管理制度或制度内容未达到本规定要求的，应责令限期改正；逾期不改正的，依照有关法律法规实施处罚。

　　八、本规定由国家煤矿安全监察局负责解释。

　　九、本规定自印发之日起施行。